Согласие белорусского антимонопольного органа: миф или реальность?

26.09.2024

• Структура сделки
• Правовое обоснование
• Последствия неполучения согласия МАРТ
• Структура реорганизации
• Правовое обоснование
• Последствия неуведомления МАРТ

Получение разрешений / согласий различных государственных органов – привычная процедура, сопровождающая многие M&A сделки. В зависимости от сделки это могут быть, например, разрешения Правительственной комиссии, согласия антимонопольного органа и т.п. 

В ситуации, когда у компании, акции / доли которой приобретаются, есть дочерние компании в иностранных юрисдикциях, например, в Беларуси, довольно часто упускается, что на такое «косвенное приобретение» может потребоваться согласие иностранных государственных органов, в частности, антимонопольного органа.

Приведём пример ситуаций, в которых разберём, когда на такое «косвенное приобретение» требуется согласие белорусского антимонопольного органа (МАРТ), а в каких случаях согласия не требуется.

Структура сделки

Таргет, Продавец и Покупатель − юридические лица, созданные и действующие в Российской Федерации.  Размер продаваемой доли в уставном фонде Таргета − 99%. Дочерняя компания Таргета − юридическое лицо, созданное и действующее в Республике Беларусь.  Доля в уставном фонде дочерней компании, принадлежащая Таргету − 100%. В такой структуре сделки приобретение Покупателем доли в уставном фонде Таргета у Продавца требует получения согласия антимонопольного органа Республики Беларусь.

Правовое обоснование

Как и в Российской Федерации, ряд действий, совершаемых компаниями в Республике Беларусь, признается экономической концентрацией. При выполнении ряда условий действия по экономической концентрации требуют:

• получения предварительного согласия антимонопольного органа на их осуществление; или
• уведомления антимонопольного органа об их совершении. 

Так, среди прочих, к действиям по экономической концентрации относится приобретение прав, позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому хозяйствующему субъекту − индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации при осуществлении ими предпринимательской деятельности (подп. 1.7 п. 1 ст. 32 Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции»).

При этом под приобретением права давать обязательные для исполнения указания на практике понимается, помимо прочего, право на принятие решений о реорганизации и ликвидации Таргета; право принимать участие в одобрении различных сделок, в том числе крупных сделок и сделок с заинтересованностью аффилированных лиц; право изменять устав и размер уставного фонда; право избирать исполнительный орган Таргета, а также принимать участие в других решениях в рамках реализации права участника на управление Таргетом. 

Необходимо отметить, что перечень указанных прав не является исчерпывающим. Законодательством не определено пороговое значение размера голосов, при котором предполагается, что приобретается право давать обязательные указания. На практике мы видим, что такое право возникает при приобретении более 50% голосов, приходящихся на голосующие акции/доли в уставном фонде.   

Согласие МАРТ в случае приобретения права давать обязательные указания необходимо получать при выполнении одного из следующих критериев:

• балансовая стоимость активов Таргета или Покупателя на последнюю отчетную дату более 400 000 базовых величин (т.е. на дату выхода статьи 16 000 000 белорусских рублей или около 450 000 000 российских рублей); или
• выручка от реализации товаров (работ, услуг) Таргета или Покупателя за прошлый год (без учета НДС) более 800 000 базовых величин (т.е. на дату выхода статьи 32 000 000 белорусских рублей или около 900 000 000 российских рублей); или
• Таргет или Покупатель включен в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, или в Государственный реестр субъектов естественных монополий.

Последствия неполучения согласия МАРТ

По общему правилу, неполучение согласия МАРТ может повлечь: 

1. признание судом сделки недействительной;
2. привлечение к административной ответственности. 

Признание судом сделки недействительной

Такой исход возможен при соблюдении следующих условий:

1. сделка фактически совершена;
2. сделка привела к возникновению или усилению доминирующего положения и/или к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

МАРТ в праве подать иск о признании такой сделки недействительной. Для удовлетворения заявленных требований МАРТ необходимо доказать два вышеуказанных факта.

С учетом совершения сделки за пределами Республики Беларусь видится затруднительным её оспаривание. Из практики нам также не известны случаи такого оспаривания. 

Привлечение к административной ответственности

Также за неполучение согласия МАРТ или за неуведомление о совершенных действиях по экономической концентрации предусмотрена административная ответственность (ст. 13.31 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях) в виде штрафа в размере от 20 до 100 базовых величин. Для привлечения к административной ответственности нет необходимости в наступлении каких-либо последствий. К ответственности привлекается лицо, на котором лежит обязанность направить заявление на получение согласия МАРТ или направить уведомление о совершенной сделке (например, в рассматриваемом кейсе правом на подачу заявления для получения согласия обладают Продавец и Покупатель).

Аналогичная ситуация с необходимостью получения согласия МАРТ складывается не только при покупке долей / акций, а также, например, при реорганизации. При этом при определенных условиях действие по экономической концентрации может не требовать предварительного согласия МАРТ, но потребует последующего уведомления. 

Рассмотрим другую ситуацию.

Структура реорганизации

Форма реорганизации: выделение.  Реорганизуемое лицо: АО «А» − юридическое лицо, созданное и действующее в Российской Федерации. Лицо, созданное в результате реорганизации: ООО «Б» − юридическое лицо, созданное в результате выделения. Дочерняя компания АО «А»: ООО «В» − юридическое лицо, созданное и действующее в Республике Беларусь.  Доля в уставном фонде ООО «В», принадлежащая АО «А» − 90%. В результате выделения доля в уставном фонде ООО «В» в размере 90% была передана ООО «Б».  Указанная передача доли в уставном фонд ООО «В» требует уведомления МАРТ.

Правовое обоснование

Как мы писали выше, приобретение прав, позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому хозяйствующему субъекту − индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации при осуществлении ими предпринимательской деятельности, относится к действиям по экономической концентрации и при выполнении ряда условий требует получения согласия МАРТ.

Получение согласия НЕ требуется, если:

1. у всех сторон совпадают лица, владеющие более 50% голосов, приходящихся на голосующие акции/доли в уставном фонде; или
2. реорганизуемое лицо и лицо, созданное в результате реорганизации, являются материнской и дочерней компанией (а также, например, если продавцом и покупателем являются материнская и дочерняя компании), при этом материнская компания владеет в дочерней более 50% голосов, приходящихся на голосующие акции/доли в уставном фонде.

В указанных случаях согласие не требуется, но необходимо уведомить МАРТ в течение 1 месяца со дня перехода права собственности на долю в уставном фонде ООО «В». 

Последствия неуведомления МАРТ

За неуведомление предусмотрена административная ответственность (ст. 13.31 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях).

Подводя итог разбору этих двух кейсов, хотим обратить внимание, что при структурировании сделок, совершении отдельных корпоративных действий необходимо производить проверку на наличие дочерних компаний в иностранной юрисдикции и учитывать особенности локального законодательства. 

В статье приведены не все случаи, когда может потребоваться получение согласия МАРТ, а лишь наиболее распространенные. Если у вас есть вопросы по вашей текущей ситуации, вы всегда можете обратиться к нашим юристам за индивидуальным решением. 

Автор: Ирина Андриевская

---

Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения. 

Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/PR_revera