Заверения и гарантии. Зачем они нужны в сделках по инвестированию в стартапы?

В предыдущих статьях мы рассказали о DD (due diligence) и немного затронули тему заверений и гарантий. После успешного прохождения DD, казалось бы: всё, можно выдохнуть, успешная сделка в кармане, а документы на подписание на столе у фаундеров. Однако мы рекомендуем фаундерам не торопиться с подписанием и внимательно ознакомиться с документами по сделке. В том числе с разделом «заверения и гарантии» – ещё одним способом защиты инвесторов. Давайте разберемся, что из себя представляет этот раздел и таким ли "стандартным" он является.

Понятие заверений и гарантий (representations and warranties)

Заверения (representations) и гарантии (warranties) представляют собой утверждения фаундеров о фактах, относящихся к объекту сделки (стартапу, продукту).

Заверения даются фаундерами о фактах, касающихся настоящего и/или прошлого компании / стартапа или самого продукта, и они предопределяют сделку. Если фаундер не «впишется» за достоверность и точность определенных фактов, инвестор, вероятнее всего, не станет финансировать проект.

В отличие от заверений, гарантии – это обещания фаундеров о том, что определенное обстоятельство, касающееся объекта сделки, было, есть или будет. Например, фаундеры могут гарантировать инвестору, что ПО (продукт стартапа):

  • разработано без использования открытых лицензий (прошлое)
  • принадлежит фаунедрам на законном основании (настоящее)
  • не станет объектом спора (будущее)

В последнее время на практике различия между заверениями и гарантиями четко не проводятся, и в документы, как правило, включается общий блок «representations & warranties».

Функция заверений и гарантий

Заверения и гарантии выполняют для инвестора информационную и компенсационную функцию.

Суть информационной функции состоит в том, что фаундеры предоставляют инвестору объем достоверной информации, относящейся к объекту сделки. Благодаря этому инвестор принимает решение, быть ли сделке в целом, а также в большей степени понимает, во что он вкладывает деньги и на что может рассчитывать в будущем.

Компенсационная же функция заключается в том, что в случае нарушения какого-либо утверждения о фактах фаундерами, инвестор имеет право на возмещение убытков, возникших из-за такого нарушения. Тем самым заверения и гарантии, данные фаундерами, защищают инвестора от возникновения наиболее вероятных убытков (т.е. тех, которые он в состоянии предусмотреть).

Самые частые Representations & warranties в сделках со стартапами

Сложно найти две одинаковые сделки и, соответственно, абсолютно одинаковые заверения и гарантии по ним. Но несколько основных блоков representations & warranties практически всегда включаются инвесторами в документы. Это утверждения о тех фактах, которые в случае несоответствия их действительности повлекут наибольшее количество «неприятностей» для инвестора.

1. О надлежащем учреждении компании-стартапа

Здесь фаундерам необходимо гарантировать, что компания зарегистрирована надлежащим образом, осуществляет свою деятельность и оформляет все корпоративные процедуры в соответствии с законодательством страны регистрации.

2. О правах на IP и о «чистоте» IP

Важнейший блок в стартап-сделках. Фаундерам необходимо подтвердить, что все IP принадлежат стартапу на законном основании, IP не является объектом каких-либо споров и не нарушает права третьих лиц, а также не содержит в себе контента, нарушающего законодательство.

3. О налогах

Фаундеры должны гарантировать, что компания-стартап всегда соблюдала налоговое законодательство, в частности надлежащим образом исполняла налоговые обязательства, а также не имеет налоговых долгов.

4. О key employees компании

Поддержание качества и работоспособности продукта напрямую связано с командой, которая занималась его созданием. Поэтому в данном блоке фаунедры «обещают» инвестору, что конкретные сотрудники будут работать в компании на протяжении определенного времени, а также что трудовые отношения с ними заключены в соответствии со всеми требованиями законодательства (как минимум, имеется оформленный трудовой договор/договор на оказание услуг).

В какой форме могут даваться заверения и гарантии?

Заверения и гарантии даются фаундерами в письменной форме. Чаще всего representations and warranties включаются в договор (например, в договор подписки на акции (SSA)) в качестве самостоятельного раздела или приложения к договору. Также возможно предоставление заверений и гарантий в отдельном документе.

Таким образом, заверения и гарантии выступают в роли механизма защиты прав инвестора, поэтому фаундерам нужно быть предельно осторожными и не обещать того, чего в действительности они исполнить не могут. В случае нарушения заверений и гарантий фаундеры могут столкнуться с весьма неприятными последствиями, о которых мы расскажем вам в ближайшее время.

Будьте внимательны при изучении документов и оставайтесь с нами на связи!

 

Статья на vc.ru


Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения. 

Для согласования материалов обращайтесь на e-mail: i.antonova@revera.legal или Telegram: https://t.me/iiiihaaaa