Обязательно ли нужно вносить изменения в устав в связи с изменением законодательства от 28.04.2021?

20.12.2021

Законом Республики Беларусь от 05.01.2021 № 95-З «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ» были внесены изменения и дополнения в Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее - Закон). Данные изменения урегулировали ряд вопросов, касающихся создания, реорганизации и управления хозяйственными обществами, финансирования хозяйственных обществ, заключения акционерных соглашений, опционов, аффилированных лиц, информации о деятельности обществ, обращения акций и иные.

Вопрос о том, является ли изменение законодательства основанием для обязательного изменения устава и о том, какие из изменений рекомендуется учесть в новой редакции устава, будет рассмотрен в рамках данной статьи.

Законодательство регулирует вопрос обязательности приведения устава хозяйственного общества в соответствие с новой редакцией Закона следующим образом:

• Если хозяйственные общества регистрируются после вступления изменений законодательства в силу, то соответствие учредительного документа требованиям новой редакции обязательно.
• Если хозяйственные общества были зарегистрированы до вступления в силу изменений в законодательство, то при первом же внесении изменений и (или) дополнений в свои уставы (например, в связи со сменой состава участников, изменением местонахождения и т.д.) такие общества обязаны привести уставы в соответствие с действующим законодательством. 

Таким образом, если общество регистрируется позднее 27.04.2021, то устав такого общества должен соответствовать новой редакции Закона, если же общество регистрировалось ранее 28.04.2021, то внесение изменений в устав только в связи со вступлением новой редакции Закона в силу не требуется.

Однако необходимо принимать во внимание тот факт, что новая редакция Закона содержит довольно большой перечень изменений, которые расширяют права участников общества, регламентируют определенные виды деятельности хозяйственных обществ и позволяют модернизировать корпоративную структуру хозяйственных обществ.

Соответственно, важно оценить такие изменения с точки зрения интересов участников и принять решение о том, насколько такое изменение защищает интересы участников, или же наоборот посягает на их ущемление. И если такое изменение действительно привлекательно для участников, необходимо закрепить его в учредительном документе для того, чтобы оно могло работать на практике.

Рассмотрим несколько наиболее интересных изменений, которые могут быть полезны участникам существующих хозяйственных обществ:

• Определен механизм конвертации долгов хозобщества в доли (акции).
• Определены обязательные требования к содержанию договоров слияния и присоединения, а также к решениям общих собраний участников по вопросам реорганизации в форме разделения, выделения и преобразования.

Так, договор слияния, присоединения, а также решения о разделении и выделении должны содержать сведения о:

• наименовании, месте нахождения юридических лиц, участвующих в реорганиции и (или) создаваемых в результате реорганизации;
• размер и порядок формирования уставного фонда юридического лица, вновь создаваемого(-ых) или реорганизуемого(-ых);
• порядок, сроки созыва и проведения совместного общего собрания участников вновь создаваемых хозяйственных обществ, (участников, собственников имущества, учредителей  юридических лиц участвующих в слиянии или уполномоченных органов управления таких юридических лиц);
• порядок голосования на совместном общем собрании участников вновь создаваемых хозяйственных обществ, (участников, собственников имущества, учредителей  юридических лиц участвующих в слиянии или уполномоченных органов управления таких юридических лиц).

Для слияния и присоединения также необходимы сведения о:

• порядке образования органов юридического лица, создаваемого в результате реорганизации;
• сроке проведения реорганизации.

Для разделения и выделения также необходимы сведения о:

• составе участников (собственников имущества, учредителей) юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации;
• порядке образования органов каждого из юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Решение о реорганизации в форме преобразования должно содержать сведения о размере и порядке формирования уставного фонда юридического лица, создаваемого в результате преобразования; положение о внесении изменений и (или) дополнений в устав преобразуемого хозяйственного общества; положение об образовании органов юридического лица, создаваемого в результате преобразования.
 

• Установлен порядок голосования при принятии решения на общих собраниях участников, вновь образуемых в результате реорганизации в форме выделения и разделения хозяйственных обществ, а также уточнен порядок голосования на совместных общих собраниях участников при проведении реорганизации в форме слияния и присоединения.

Устанавливается, что в случае создания нового хозяйственного общества, решение на совместном общем собрании участников, собственников имущества, учредителей юридических лиц, участвующих в слиянии, или уполномоченных органов управления принимается следующим образом:

• по вопросу об утверждении устава создаваемого хозяйственного общества принимается большинством (не менее трех четвертей) голосов лиц, принявших участие в этом собрании.
• по вопросам об избрании членов органов нового хозяйственного общества – простым большинством (более пятидесяти процентов) голосов лиц, принявших участие в этом собрании, если большее число голосов не предусмотрено договором о слиянии.

Устанавливается, что в случае реорганизации в форме присоединения решение совместного общего собрания участников, собственников имущества, учредителей юридических лиц, участвующих в присоединении, или уполномоченных органов управления таких юридических лиц, по вопросу о внесении изменений и (или) дополнений в устав хозяйственного общества, к которому осуществляется присоединение, принимается большинством (не менее трех четвертей) голосов лиц, принявших участие в этом собрании, если большее число голосов не предусмотрено договором о присоединении.

В случае реорганизации в форме разделения решение на общем собрании участников создаваемого хозяйственного общества принимаются следующим образом:

• по вопросу об утверждении устава хозяйственного общества принимается большинством (не менее трех четвертей) голосов лиц, принявших участие в этом собрании;
• по вопросам об избрании членов органов хозяйственного общества – простым большинством (более пятидесяти процентов) голосов лиц, принявших участие в этом собрании, если большее число голосов не предусмотрено решением о реорганизации в форме разделения.

При реорганизации в форме выделения решение на общем собрании участников создаваемого хозяйственного общества принимается в следующем порядке:

• по вопросу об утверждении его устава принимается большинством (не менее трех четвертей) голосов лиц, принявших участие в этом собрании;
• по вопросам об избрании членов органов хозяйственного общества – простым большинством (более пятидесяти процентов) голосов лиц, принявших участие в этом собрании, если большее число голосов не предусмотрено решением о реорганизации в форме выделения.
   
• Регламентирован механизм голосования при принятии решения об утверждении передаточного акта и разделительного баланса.

Установлено, что передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общими собраниями участников, собственниками имущества, учредителями юридических лиц, участвующих в реорганизации, или уполномоченными органами управления таких юридических лиц.

Решения общего собрания участников хозяйственного общества об утверждении передаточного акта и разделительного баланса принимаются большинством (не менее трех четвертей) голосов лиц, принимающих участие в этом собрании.

• Определены обязательные требования к содержанию уведомления о реорганизации хозяйственного общества.

Уведомление о реорганизации хозяйственного общества должно содержать:

• наименование, место нахождения реорганизуемого хозяйственного общества;
• форму реорганизации;
• порядок предъявления требований кредитора реорганизуемого хозяйственного общества, включая адреса, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способы связи с реорганизуемым хозяйственным обществом;
• наименование, место нахождения каждого хозяйственного общества и (или) юридического лица иной организационно-правовой формы, участвующих в реорганизации, создаваемых в результате реорганизации.

Однако остались неразрешёнными следующие проблемы:
 

• Отсутствует регламентация порядка принятия решения о заключении договора слияния, присоединения.

Закон только лишь устанавливает, что юридические лица, участвующие в реорганизации, заключают договор, в котором определяются порядок и условия реорганизации. 

Также закон определяет, что договор утверждается общим собранием участников юридических лиц, участвующих в реорганизации.

Технически на подписание договора от имени хозяйственного общества уполномочен его единоличный исполнительный орган, однако на каком основании принимается решение о подписании такого договора в законодательстве не разъяснено.

Установление в законе механизма организации реорганизации в соответствующей форме и поручения заключить договор на определенных условиях может способствовать снижению числа рисков, в том числе в случаях, когда реорганизация общества в форме слияния или присоединения осуществляется не во благо общества, а во благо иных лиц. 
 

• Не разъяснён порядок утверждения передаточного акта при реорганизации в форме преобразования со стороны преобразованного хозобщества.

Ключевой вопрос здесь в субъекте уполномоченном на утверждения передаточного акта, поскольку на момент возникновения вновь создаваемого юридического лица, отсутствуют органы управления такого субъекта хозяйствования. В то же время общее собрание участников преобразованного юридического лица также провести невозможно. Таким образом существует единственная возможность утверждения передаточного акта предварительно, до момента преобразования в новую форму (новое юридического лицо).